Можно ли вернуть независимую гарантию до исполнения контракта?
Вопрос:
Можно ли вернуть независимую гарантию банку до того, как контракт будет полностью исполнен? Чем это отличается от возврата после исполнения?
Ответ:
Независимую (в том числе банковскую) гарантию, предоставленную в качестве обеспечения исполнения контракта, вернуть банку до исполнения контракта нельзя. Федеральный закон 44-ФЗ не предусматривает механизма возврата действующей гарантии по инициативе принципала. Это принципиальное отличие от возврата после исполнения контракта, когда гарантия прекращается автоматически или по заявлению заказчика.
Почему гарантию нельзя вернуть досрочно
Независимая гарантия — это безотзывное обязательство банка перед заказчиком (бенефициаром). Банк взял на себя обязательство заплатить, если поставщик нарушит контракт. Отозвать гарантию в одностороннем порядке по желанию поставщика невозможно.
Заказчик, в свою очередь, также не обязан возвращать гарантию досрочно. Она нужна ему на весь срок действия контракта как страховка на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.
Исключение: если заказчик сам письменно откажется от своих прав по гарантии и сообщит об этом банку. На практике такое происходит редко — только когда контракт расторгнут по соглашению сторон или по вине заказчика.
Чем отличается возврат до исполнения от возврата после исполнения
После полного исполнения контракта ситуация меняется. Заказчик обязан в течение 30 дней вернуть обеспечение. Если обеспечение было внесено деньгами — деньги возвращаются на счёт поставщика. Если обеспечением служила банковская гарантия — заказчик отказывается от своих прав по ней (часть 3.1 статьи 45 Закона 44-ФЗ).
Возврат самой гарантии как документа не требуется. Достаточно того, что заказчик направит в банк уведомление об отказе от прав. После этого обязательства банка прекращаются.
Что делать, если контракт не заключён
Особый случай: вы получили банковскую гарантию для обеспечения заявки или исполнения контракта, но контракт так и не был заключён (например, вы не победили в тендере или отказались от участия).
Сумма уплаченного банку вознаграждения за выдачу гарантии в этом случае не возвращается, если иное прямо не предусмотрено договором о предоставлении банковской гарантии. Риск незаключения контракта — это предпринимательский риск самого поставщика.
Совет: включайте в договор с банком условие о возврате комиссии, если контракт с заказчиком не будет заключён по не зависящим от вас причинам. Некоторые банки соглашаются на такое условие.
Что делать, если банк отозвал лицензию
Если у банка, выдавшего гарантию, отозвали лицензию, заказчик не возвращает такую гарантию. Взыскание по ней также не производится (часть 12 статьи 45 Закона 44-ФЗ). Поставщик обязан предоставить новое обеспечение исполнения контракта в течение одного месяца со дня уведомления заказчиком. За нарушение этого срока начисляются пени.
Читайте также:
Возвращается ли банковская гарантия после исполнения контракта?
Независимая гарантия или банковская — в чём разница?
Что происходит с банковской гарантией при расторжении договора?
